《中华人民共和国劳动
合同法》(简称《劳动合同法》)的制定和颁布,标志着我国有了一部较为完善的
规范劳动合同关系的
法律,《劳动合同法》也是我国劳动法律体系中的重要组成部分。《劳动合同法》内容体系完整,符合我国现阶段劳动关系发展变化的新形势,对规范劳
动力市场、稳定用工市场秩序、促进和谐社会有重要意义。
建立适合
中国特色的劳动合同法律
制度,是由劳动合同关系中的一些重要因素决定的。例如:(1)劳动合同双方当事人的权利义务关系,实质反映的是劳雇双方的
经济利益关系。在这种关系中,劳动者处于从属地位,在
管理和被管理的关系中,劳动者先天地处于弱势地位。法律在协调、平衡利益关系中,注重保护劳动者的合法权益是必要的。(2)当代劳动合同关系已不同于大
工业时期以前的劳雇双方自由契约关系。当时的契约自由实际上是雇主单方的自由。为稳定社会秩序,各国在劳动立法中,逐步强化了国家对劳动关系的干预。从我国的《劳动合同法》中,可以明显地看到在社会主义市场经济条件下,必须要有强制性规定,也就是说,劳动合同的内容并不能完全由劳雇双方自由约定,需要有国家强制性的内容。(3)《劳动合同法》体现了劳动合同法律关系中的民主精神,职工民主参与权的加强应该成为我国劳动关系发展的趋势。《劳动合同法》中关于集体合同的各项规定就是明确的体现。(4)处理劳动关系的三方原则(即工会、雇主、政府)是国际上协商劳动问题的一个通用原则,《劳动合同法》也体现了这一原则。如规定了“县级以上人民政府劳动行政部门会同工会和
企业方面代表,建立健全协调劳动关系三方机制,共同研究解决有关劳动关系的重大问题”等等。
《劳动合同法》在制定过程中,体现了我国立法工作的民主精神,公开公布草案,广泛征求意见。在此需要特别提到的是,立法机关充分重视相关学术界和专业人员在《劳动合同法》起草中的作用,组织了专门课题组,进行多次深入研讨。专家们长期从事劳动法研究所积累的知识和经验,在法律的制定过程中,发挥了应有的作用。本书的出版,是专业人员在民主立法中所取得的成果。这些成果在今后《劳动合同法》的实施中将发挥很好的作用。
中国法学会社会法学研究会会长
北京大学法学院教授
贾俊玲
2007年12月
章节目录:
第一章劳动合同立法的社会背景和基本定位(1)
一、关于劳动合同法的立法背景(1)
二、规制从属性劳动:劳动合同立法的理论出发点(8)
三、我国劳动合同立法的基本定位(13)
第二章劳动合同法框架结构(25)
一、研究现状评述(25)
二、国外立法比较(31)
三、地方立法评述(33)
四、立法建议(37)
第三章劳动合同法的适用范围(38)
一、现行劳动法适用范围及引发的问题(38)
二、劳动合同立法承认“双轨制”的可行性研究(39)
三、变通适用“双轨”原则,科学界定适用范围(46)
第四章事实劳动关系(52)
上篇事实劳动关系的学理研究(52)
一、事实劳动关系的内涵(52)
二、事实劳动关系评价及要素
分析(62)
三、事实劳动关系的定位(66)
下篇事实劳动关系的实证研究(68)
一、主要市场经济国家和地区对劳动合同形式立
法规定及其特点(68)
二、我国法律、法规、劳动行政规章、
司法解释关于劳动合同形式、事实劳动关系立法及缺陷(70)
三、地方性立法关于劳动合同的形式、事实劳动关系保护的规定(72)
四、《劳动合同法》(草案)采取的基本态度及立法建议(75)
第五章劳动合同的履行和变更(77)
一、全面履行及其相关规则(78)
二、不利益变更及其法律规制(83)
三、承继规则的解释与检讨(84)
第六章竞业限制制度(91)
上篇劳动关系中竞业限制的法律研究(91)
一、竞业限制的“限制”(91)
二、竞业限制的“被限制”(93)
三、竞业限制:法定义务或合同义务(95)
四、竞业限制与商业秘密保护(97)
五、竞业限制的法律含义(99)
下篇我国竞业限制制度的构建(100)
一、竞业限制的界定问题(101)
二、我国竞业限制制度之建构(108)
第七章劳动合同期限制度(118)
一、我国劳动合同期限制度的法律
基础与现状(118)
二、我国现行劳动合同期限制度的立法分析(121)
三、其他国家和地区关于劳动合同期限制度的立法与现状(127)
四、劳动合同期限制度改革的探讨(129)
第八章劳动者派遣规制(139)
一、劳动者派遣的兴起和成因(140)
二、劳动者派遣造成的问题(143)
三、对我国劳动市场应严格规制的理由(148)
四、劳动者派遣规制中若干疑难问题研究(152)
第九章劳动合同立法与工会作用(161)
一、劳动合同制度与工会(161)
二、劳动合同制度实施状况(165)
三、工会对《劳动合同法》立法的影响(169)
四、《劳动合同法》中的工会定位与职责(182)
第十章非全日制劳动和灵活就业(201)
一、非全日制劳动的发展及现状(201)
二、国际劳工组织和国外有关非全日制劳动的立法(206)
三、我国有关非全日制劳动的立法和规定(211)
四、《劳动合同法》关于非全日制劳动的规定(218)
五、对非全日制用工立法的若干思考(224)
第十一章劳动合同制度的政策基础(230)
一、问题的提出和分析视角(230)
二、中国劳动政策演进的历史进程和政策理性——劳动合同制度的政策基础(231)
三、劳动政策目标与劳动合同制度功能之间的张力(240)
四、中国政府劳动政策与劳动关系发展展望(243)
第十二章劳动合同法律责任(245)
一、劳动合同法律责任概说(245)
二、我国劳动合同法律责任理论研究综述(248)
三、完善我国劳动合同法律责任立法的基本思路(253)
四、完善我国劳动合同法律责任立法的具体建议(255)
五、立法中仍需商榷的若干问题(258)
第十三章《劳动合同法》若干争议问题分析(261)
一、关于《劳动合同法》的法律性质(261)
二、关于《劳动合同法》的立法宗旨(265)
三、关于《劳动合同法》的立法指导原则(270)
四、关于《劳动合同法》的适用范围(275)
五、关于用人单位
规章制度(278)
六、关于合同期限与终止补偿金(282)
七、关于竞业限制与商业秘密(286)
八、关于劳动者派遣(289)
九、关于劳动监察(295)
附录1中华人民共和国劳动合同法(草案)(
2006年3月征求意见稿)(301)
附录2中华人民共和国劳动合同法(草案)(2006年12月第二次审议稿)(312)
附录3中华人民共和国劳动合同法(草案)(2007年4月第三次审议稿)(325)
附录4中华人民共和国劳动合同法(草案)(2007年6月第四次审议稿)(339)
附录5中华人民共和国劳动合同法(2007年6月29日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议通过)(353)
后记(367)
后 记:
在中国的劳动立法史,甚至可以说在中国的立法史上,还没有任何一部法律的订立像《劳动合同法》这样引起全社会的密切关注,在《劳动合同法(草案)》向社会公开征求意见中,收到了19万余条的意见,这是一个破天荒的数字。之所以如此是因为这部法律关乎到所有处于职业生涯的人们的切身利益。这一法律在制定过程中的社会参与程度也是空前的,政府各机关、企业、工会、劳动者都在通过各种途径和形式来表达自己的要求和意愿,并试图影响这一法律的制定。
在这其中,劳动法学界对于这一法律制定的参与和介入程度,也是前所未有的。而学者的参与得到了政府立法部门的鼓励和支持。国务院法制
办公室在立法过程中除多次邀请学者听取立法意见外,还专门委托相关专家成立课题组进行劳动合同立法专题研究。
2005年3月25日,国务院法制办公室政法劳动社会保障法制司与中国人民大学劳动关系研究所签订“劳动合同法(草案)研究课题合作协议”,协议要求中国人民大学劳动关系研究所牵头,组织包括北京大学、华东政法学院、西北政法大学等国内法学院系的劳动法学者成立课题组,集中研究劳动合同立法中的重点、难点问题。国务院法制办公室委托研究的议题主要包括:劳动合同法的立法背景和原则;劳动合同法的适用范围;劳动合同法中关于“工资”或者“劳动报酬”的表述及构成;劳动合同的期限;劳动合同的履行、变更、解除、终止的条件;用人单位内部规章制度的规范;劳务派遣问题;劳动合同和集体合同的立法;对于《劳动合同法(草案)》的修改意见和有关立法建议等共九个问题,并要求课题组在规定时间提供书面研究成果。
2005年4月3日,课题组召开“劳动合同法(草案)研究课题合作项目”启动会议。参加会议的课题组成员有全国12所法学院系的18位教授。中国劳动法学界的前辈北京大学贾俊玲教授和中国社会科学院法学所史探径教授、国务院法制办公室政法劳动社会保障法制司王岩副司长、劳动和社会保障部法制司芮立新副司长莅会,对课题的实施提出了指导意见。会议对课题研究的意义、要求、研究方法和研究内容,以及相关问题的国内外研究状况进行了深入讨论,并确定了子课题研究的分工。具体为:
1劳动合同法的立法背景、目的、依据与原则,常凯;
2劳动合同法的框架和结构,刘诚;
3劳动合同法的基本概念和基本范畴,彭光华;
4劳动合同法的适用范围,郭捷;
5事实劳动关系,谢德成;
6劳动合同的订立和效力,周长征;
7劳动合同的履行和变更,冯彦君;
8劳动合同的解除、终止,董保华;
9经济补偿,邱婕;
10竞业限制条款和保密条款,周宝妹;
11工资和劳动报酬的表述和构成,侯玲玲;
12劳动合同的期限,叶静漪;
13用人单位的劳动规章,王全兴;
14劳务派遣,李坤刚;
15劳动合同与集体合同,陶文忠;
16非全日制劳动和灵活就业,姜颖;
17劳动合同法中的政府作用,曹燕;
18法律责任,许建宇。
会后,课题组就研究内容开始了专题调研。调研分两种形式:一种是由子课题承担人在当地调研,一种是由中国人民大学劳动关系研究所集中相关人员组成调研组分赴典型地区进行专题调研。在两个月内,调研组分别到北京、上海、广州、西安、大连等地,通过座谈会和个别访谈等形式,了解了各地劳动关系和劳动合同制度实施中的相关问题,并听取了政府劳动行政部门、企业行政、工会以及劳动者对劳动合同立法的要求和意见。在广泛调研的基础上,课题组于2005年6月下旬向国务院法制办公室提交了《关于〈劳动合同法(草案)〉(5月7日稿)的修改意见》,报告的执笔人为常凯、郭捷、彭光华、邱婕、曹燕、侯玲玲、李坤刚、谢德成,由常凯和郭捷统稿。与此同时,课题组还提供了相应的子课题研究报告。课题组的这些调研活动和研究成果,得到了国务院法制办公室有关领导同志的肯定和赞赏。
在课题研究的过程中,课题组成员关于《劳动合同法(草案)》的认识也在不断深化,并且,学者之间在认识问题的角度、方法、结论方面的分歧也日益明显。最为突出的是华东政法学院的董保华教授和中国人民大学的常凯教授之间的学术分析和学术争论。作为课题组的两个首席专家的学术争鸣,被舆论界称之为劳动合同立法中的“南北之争”。“南北之争”不仅激发了学术界对于劳动合同立法的关注和参与,而且在媒体的多方报道下,成为社会舆论所关注的一个热点。不管争论的参与者的观点如何,这一争论促进了《劳动合同法》立法过程中更深层问题的讨论,并通过媒体传播使得劳动法治的理念在社会上得到更广泛的宣传。
此后,课题组继续跟踪研究提交全国人大常委会的《劳动合同法》的一审、二审、三审和四审稿。在此期间,课题组又针对劳动合同立法中的专题到广东、湖南、东北等地调研,课题组的主要成员并应国务院法制办公室有关领导同志邀请,当面陈述课题组关于劳动合同立法的建议和意见。同时,课题组还数次举办国内和国际的学术研讨会,交流和深化劳动合同立法研究的学术成果。作为课题组的公开研究成果,主要是出版了《中华人民共和国劳动合同法释义》及姊妹篇《劳动合同立法理论难点解析》两本书。
《劳动合同立法理论难点解析》一书,主要是针对劳动合同立法中所面临的理论指导问题进行系统的研究解析,本书的内容是课题组在参与立法过程中反复讨论甚至激烈争论的。书稿由课题组的部分成员集体完成。其具体分工为:第一章劳动合同立法的社会背景和基本定位,常凯;第二章劳动合同法框架结构,刘诚;第三章劳动合同法的适用范围,郭捷;第四章事实劳动关系,谢德成;第五章劳动合同的履行和变更,冯彦君;第六章竞业限制制度,周宝妹等;第七章劳动合同期限制度,叶静漪等;第八章劳动者派遣规制,李坤刚;第九章劳动合同立法与工会作用,郭军;第十章非全日制劳动和灵活就业,姜颖;第十一章劳动合同制度的政策基础,曹燕;第十二章劳动合同法律责任,许建宇;第十三章《劳动合同法》若干争议问题分析,刘诚。
全书的写作要求和体例由主编和副主编商定,并由主编修改定稿。邱婕博士协助主编进行了书稿的组稿和编辑工作。需要指出的是,本书作为一种学术研究的成果,并不要求全书在学术观点上达到一致,主编仅仅是对于内容、体例和文字表述进行了一定的加工,但在文章的观点上,则完全尊重和保留了执笔者的意见和认识。因此,各章的观点由执笔者负责,并不代表课题组的意见。
课题组能够圆满完成国务院法制办公室委托的研究项目,有赖于课题组所有同仁的努力和投入。在课题进行的两年多时间内,由于工作和其他的原因,课题组成员也有一些变化。彭光华副教授在课题前期进行中做了大量的组织工作;邱婕博士在课题后期具体承担了课题的组织和联络工作,特别是在两本书的编辑中,邱婕博士投入了相当大的精力和劳动。作为课题组的负责人,我向参与课题组活动并作出贡献的诸位同仁表示深深的敬意。
课题能够得以完成,还特别要感谢以下相关部门的领导同志:国务院法制办公室政法劳动社会保障法制司李建司长、王岩副司长、陈培勇处长;全国人大常委会法制工作委员会信春鹰副主任,行政法室李援主任、张世诚副主任;劳动和社会保障部劳动工资司邱小平司长、法制司芮立新副司长;中华全国总工会法律工作部郭军副部长、关彬枫处长。在课题进行中,上述领导同志予以了多方的支持和帮助,有的多次参与课题的会议和研讨,有的给课题研究提出了许多具体的指导意见。其中国务院法制办公室的陈培勇处长,作为课题组和国务院法制办公室的联络人,不仅参加了课题组大多数的研讨活动,而且还参加了课题组在外地的调研,对于课题组的研究报告提供了许多有益的建议。特别要提出的是,我国劳动法学界的前辈贾俊玲教授,作为课题组的顾问,给予了课题研究诸多的指导和帮助。在此,我代表课题组向给予我们帮助的同志,致以深深的感谢。
《劳动合同法(草案)研究》课题组组长
中国人民大学劳动关系研究所所长、教授
常凯
2007年10月